原配走诉小三返还丈夫私自转帐款案例
2013-10-23 找法网（微信号：遇事找法网)
山东济宁市中区的丁某结婚十年，儿女双全，生活富足。却不料，这平静的日子被丈夫蒋某的出轨打破了。2009年，丁的丈夫蒋认识了当时还是某医学院学生的杨某，二人很快发展为情人关系。2009年10月21日至2013年2月12日期间，蒋先后82次向杨转账共计98万余元。
事情败露后，蒋写下悔过书认错，但丁难忍愤怒。近日，她以丈夫擅自处分夫妻共同财产，侵犯自己的财产权为由，将丈夫蒋和“小三儿”杨告上公堂，要求杨返还98万余元。
一审判决赠与无效
法庭上，原被告唇枪舌剑，互不相让。
原告丁诉称，自己与蒋于2003年结婚。98万元是他们夫妻共有财产，丈夫未经自己同意赠与他人，系擅自处分，侵犯了她的财产权，且杨取得上述财产违反了民法通则规定的公序良俗原则及婚姻法的相关规定，应为无效。故要求法院确认蒋向杨所作的涉及98万余元的赠与行为无效;被告杨返还原告98万余元。
被告蒋未到庭，仅以书面答辩称，2009年10月起，他未经原告同意将夫妻共同财产赠与被告杨用于其消费，现同意原告的诉讼请求且同意将全部款项直接返还给原告。
被告杨称，自己与蒋2009年8月开始谈恋爱，2010年2月起住在一起，蒋每周来住两三天。今年年初，自己才知道蒋已婚。98万元是两人在恋爱共同生活期间的生活开销费用，不是赠与，蒋也没有赠与的意思表示，其转账时讲是两个人谈朋友补贴自己的，共82次，都是每个月给付的，其中每月支付的钱款与自己租房的房租一致，自己向该账户存款用于共同生活消费。双方共同生活期间，蒋也向她要过钱，自己也是受害者且未获益，原告应向被告蒋主张权益。故不同意原告的诉讼请求。
被告杨提供了名下银行账户的交易明细，证明蒋在与自己共同生活恋爱期间共同生活开支、每月支付生活费且两被告均向该账户存款用于共同生活消费;房屋租赁合同两份、续租单一张，证明蒋每月打款6300元给她用于支付房租且被告杨租房期间按月交付房租。
法院认为，夫妻在婚姻关系存续期间所取得的财产，归夫妻共同所有;非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定的，夫妻双方应当协商取得一致意见。
法院还认为，被告蒋在与杨共同生活期间先后82次均以转账方式向杨支付百万钱款而除此外未支付其他钱款，显与被告杨所述两被告共同生活的生活状态及日常生活常理不符，且被告杨在审理过程中亦陈述被告蒋在转账时讲是两个人谈朋友补贴被告杨的，故综合考量，对被告杨的意见难以采信。结合被告蒋已婚的事实，法院认定被告蒋向被告杨交付的款项为赠与。
关于杨是否应当返还上述钱款，
原告代理人济宁婚姻家庭专业首席律师鲁绪昌律师认为，被告蒋将大额钱款赠与被告杨，既非因日常生活需要，又未经作为财产共有人的原告同意，严重损害了原告的财产权益，且被告蒋的赠与行为系基于其在婚外与被告杨之间的不当关系，有悖公序良俗，更有违公平，故该赠与行为无效。现被告蒋表示系争款项直接返还给原告，故被告杨应当返还原告98万余元。
法院一审判决确认被告蒋在2009年10月21日至2013年2月12日期间向被告杨所作的涉及98万余元的赠与行为无效;被告杨柳返还原告98万余元。
一审判决让此案暂时告一段落，但围绕此案的争议并没有停息:诉讼主体是否适格?98万元是赠与还是同居费用?98万元能全部要回吗?
妻子能直接告“小三儿”吗?
“当然能。”济宁婚姻家庭专业首席律师鲁绪昌说，“根据婚姻法和物权法的相关规定，丁作为财产权利人有权直接起诉。”
鲁绪昌律师同时认为，丁作为夫妻财产共有人，在以共有财产对外形成的债权债务关系中属于连带债权债务人，有权利向被告杨提起诉讼。
鲁律师介绍说:“原配起诉要求返还出轨方赠与'小三儿’的财产以什么案由起诉，实践中并不统一。主要有:共有纠纷、赠与合同纠纷、确认合同效力等。本案中以赠与合同纠纷为案由，并无不妥。”
鲁律师认为，存在争议的是，本案中诉讼主体是否适格取决于提起诉讼的性质。“如丁提起赠与合同无效的确认之诉:基于合同的相对性原理，丁并非合同当事人，不具有诉讼主体资格，只有作为赠与合同的赠与人的蒋才是适格的原告;如果是如丁所称'侵害了其财产权’为由提起侵权之诉，那么其是有原告资格的，但这种情况下就导致了杨作为被告的不适格，因为侵权行为的实施者是蒋，杨只有在与蒋存在'共同故意’时才是适格的被告。”
“从本案情形来看，虽然丁主张'财产权侵害’，以蒋、杨为共同被告，表面上看是侵权之诉，但这只是'幌子’。因为争诉过程中，原告的主张为'蒋赠与行为无效’，实际上本案法院亦跟着原告的思路将此案作为赠与合同纠纷来审理。但令人不解的是，合同双方当事人并非原被告双方，而是同为被告，却由合同外第三人提起了合同之诉，严重违背了合同法的基本原理。而且，作为本案被告的蒋(侵害夫妻共同财产行为的主要侵权行为人)非但与原告没有利益冲突，而且还在庭审中同意'杨返还丁相应款项’，这种荒谬现象产生的主要原因就是法院对本案纠纷涉及法律关系及当事人认定的错误。”
98万元款项，是赠与还是同居费用?
鲁绪昌律师说，合同法第185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。根据合同法第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。本案中，虽现有证据未表明二者存在口头或书面的赠与协议，但结合社会一般常识和本案具体情形，蒋无偿向杨转账的行为本身即可认定赠与合同已经成立，且已履行完毕。法院将转账行为认定为赠与，是完全正确的。
他同时强调，“需要注意的是，蒋3年间共向杨转账82次，在法律上构成82个独立的赠与合同，其效力应当各自判断。法院将这些时间间隔久远、情形各异的行为看作是一个总额为98万元的赠与合同显然不妥。”
首先认为，“就目前的证据看，在杨不能证明蒋的转账款是用于日常生活开销(主要的租赁合同都是杨一人承租)的前提下，判定为赠与是通常的认定，也较为合理。”
另外有人则认为，将该款项全部被认定为赠与值得商榷。赠与强调无偿性。杨提供的证据中，有些费用是为维持双方婚外同居关系所支付的生活成本。这部分费用，无论性质如何，不宜简单认定为对杨的赠与。同时，参照普通市民的生活标准，三年用于生活的花费高达近100万元不太现实。而且本案中，杨提供的维持同居关系的基本花费证据即使得到认定也远远达不到这个数，况且还有证据显示杨将大部分钱款用于个人消费。杨强调那近100万元是蒋给她的两个人共同生活的生活费，显然只是一种辩解。符合常理的推测是，既有维持同居关系的基本生活费用，也有部分赠与性质。
鲁绪昌律师认为，从合同主体角度上讲，蒋与杨的赠与关系是有可能成立的，关键在于是否存在赠与的合意。这种对双方合意的判断在司法实务中存在难点，它的主观性常常让局外人难以弄清楚他们当时的真实意图:比如，每笔钱都各在什么条件下给的，杨又是怎么花的。有可能这是多个法律关系的交织体，这107万元中，可能有赠与的，也可能有两人在恋爱中吃喝用度等的共同花销，因此，要对此有正确的判断，必须要认真分析每一笔钱的来源、去处，细致考量这二人在这三年多关系中发生的真实细节。
“小三儿”必须全额返还吗?
有人为杨抱屈，“一审判决杨全额赔偿，感觉她挺亏的，两个人一起的房租等等花销都要她负担，男的倒成了她的'二爷’。”
鲁绪昌律师认为，本案中，法院认定，由于被告处于已婚状态，为维持非法同居而赠与，显然因“违反公序良俗”而无效，杨理论上应负不当得利返还义务。不过，本案中杨知悉蒋已婚的时点对于返还的范围具有核心意义。在四年中，前后相继发生的82次赠与应当独立进行判断:对于知悉蒋已婚之前的赠与，杨虽受有利益但属善意，返还范围为现存利益，即如果利益已不存在则可免于返还;对于知悉之后的赠与，杨受有利益且应知其无法律上原因，应负完全返还义务。当然，知悉蒋婚姻状况的时间点并不能以杨个人主张来定，应当根据现有证据综合来判定。
还有人认为，本案丁充其量只能要回夫妻财产中的一半，也就是其中的50万元而不是全部。
“小三儿”获赠返还，在司法审判实践中一直是争议较大的问题。
鲁绪昌介绍在婚姻法司法解释(三)起草过程中，前四稿中都出现过所谓的“小三儿”条款。但在公布的正式稿中，还是删除了“为解除婚外同居关系约定的补偿”条文。
对于出轨方赠与“小三儿”的财产，是应当返还一半还是全部返还，一直存有争议。一种观点认为，应当返还一半。理由是，夫妻共同财产双方各有一半的权利。丈夫赠与“小三儿”的财产，其中一半是丈夫的，对于该部分财产丈夫有处分权，该部分赠与不能主张返还;而属于妻子的那部分丈夫无权处分，因而该部分赠与无效。可以主张返还的是属于妻子的这部分财产。
另一种观点主张对于获赠部分应当全部返还。理由是，我国采取法定夫妻共同财产制，在该制度下，共同财产在分割之前夫妻双方是不分份额地享有权利。无偿将夫妻共同财产赠与“小三儿”，属于非因日常生活需要处分的共同财产，损害了另一方的财产权益。因此，除非无过错的配偶方主动提出解除共有关系，包括维持婚姻关系的前提下或解除婚姻关系的同时，否则夫妻共同财产是不应该分割的，配偶完全有理由要求“小三儿”返还受赠的全部财产，以维护自己的合法权益。
如何理性看待判决
与以往对待“小三儿”案件的反应不同，本案一审判决落槌后，很多人却对杨表示了一定程度的同情，“男人随便找'小三儿’都不用怕，等到玩腻了再喊老婆打官司把钱要回来就行，这一判决是否会放任包二奶行为?”
鲁绪昌认为，不能随便给一个普通的个案贴上道德标签。“这种被贴上找'小三儿’、包二奶等标签的案子，百姓多用道德尺度评判，但法院的判决却是在法律的范围内就法律关系而言对当事人之间的行为作出的判断。就本案而言，如果法院不支持原告诉求，是不是我们就可以理解为法院支持夫妻任何一方都可随意将共同财产转移给'小三儿’?是不是代表着法院鼓励男人对婚姻不忠?显然不行。任何一个案件，对于原被告双方，有的人可以从法律依据上找到自己的支持，有的人从道德行为上找到支持，道德标签可以随便贴，但是司法审判的评价却只能有一个维度，那就是在法律关系中适用法律规范去评价案情。很显然，个别网友通过这一判决就简单得出放纵包二奶的结论，超出了法律评价所应有的范围。”
鲁绪昌律师最后说，我国目前法律规定中，对于婚外情的惩罚包括:达到重婚的，可以追究刑事责任。婚外同居的，无过错方可以此作为夫妻感情破裂的法定理由起诉离婚，并提出精神损害赔偿。“因此，认为我国法律没有对出轨方的任何惩罚措施是有失偏颇的，只是目前的规定还过于粗疏并存有漏洞，需要进一步完善，以维护婚姻家庭的稳定，平衡保护各方利益。”